relaciones Laborales nº84

 

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Revista de Relaciones Laborales de Graduados Sociales de Valencia

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relaciones laborales /84 julio 2013 Época v revista del excmo colegio oficial de graduados sociales de valencia felipe codina director general de empleo e inserción laboral de la generalitat valenciana podríamos decir que empieza el camino de la recuperación información colegial noticias sociolaborales aula técnica jurisprudencia

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04_entrevista sumario_03 felipe codina director general de empleo e inserción laboral de la generalitat valenciana 07_información colegial 10_aula técnica próximas actividades formativas organizadas por el colegio cursos jornadas etc la revisión de los hechos probados en el recurso de suplicación con base en la prueba de medios de reproducción de la palabra el sonido e imagen informe y testifical de detective privado la ultraactividad de los convenios colectivos departamento del derecho del trabajo y de la seguridad social 16_noticias sociolaborales 17_jurisprudencia 23_área fiscal novedades de la sala iv del tribunal supremo jurispruencia reciente del tribunal superior de justicia comentarios de actualidad sobre impuestos edita 23_bolsa de trabajo de conformidad con la ley 15/1999 de 13 de diciembre de protección de datos de carácter personal le informamos que sus datos forman parte de un fichero propiedad del excmo colegio oficial de graduados sociales cuya finalidad es [la gestión y el control de la actividad profesional y la defensa de los intereses de los graduados sociales organización de eventos y actividades para el interés del colectivo la información contenida en el fichero incluye nombre y apellidos título profesión actividad grado académico dirección profesional incluyendo domicilio postal completo número telefónico número de fax y dirección electrónica y datos de pertenencia al grupo número de colegiado fecha de incorporación y situación de ejercicio profesional estos datos son imprescindibles para poder realizar adecuadamente las funciones asignadas al excmo colegio oficial de graduados sociales y formarán parte de las guías profesionales que se editen teniendo el fichero la consideración de de fuente accesible al público empresas privadas podrán acceder al fichero de colegiados si no desea que sus datos sean utilizados para el envío de publicidad o información comercial sobre productos o servicios podrá indicarlo dirigiéndose por escrito al excmo colegio oficial de graduados sociales para que así conste en la guía profesional y los soportes electrónicos que se generen sus datos podrán ser cedidos al consejo general de graduados sociales y al consejo valenciano de graduados sociales para que pueda gestionarse el censo y la realización de actividades que repercutan en beneficio del colectivo podrá ejercer los derechos de acceso rectificación cancelación y oposición mediante escrito dirigido a excmo colegio oficial de graduados sociales de valencia cl grabador esteve 4 1ª ­ 46004 valencia relaciones laborales es una publicación mensual del excmo colegio oficial de graduados sociales de valencia todos aquellos colectivos o personas que deseen colaborar en la misma podrán hacerlo enviándonos artículos opiniones o cualquier otro tipo de material periodístico de interés para la linea editorial de la revista a la dirección del colegio grabador esteve 4 1ª · 46004 valencia · colegio@cograsova.es las colaboraciones opiniones y artículos irán firmados por sus autores y serán responsables a todos los efectos de su contenido consejo de redacción presidente ricardo gabaldón gabaldón directora carmen pleite broseta subdirector Óscar martorell tronchoni jefe de redacción rafa lupión ruiz consejo de redacción salvador aguado martínez dulce aguilar llácer enrique albelda salom joaquín alcoy moncholí josé buenaventura barberá mariano ferrando durán carmen garcía ros andrés gonzález rayo teresa luengo lloret josé madolell pedrajas raquel martínez pardo araceli sanchis sanjuán lourdes sanz calderón ana tur garcía elsa zamora garcía gerente pablo pernas verdugo coordinadora mada rivas rausell sede grabador esteve 4 1ª 46004 valencia impresión www.iplgrafica.com depósito legal v-3244-2007 núm ejemplares 2.500 distribución gratuita.

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4_entrevista felipe codina director general de empleo e inserción laboral de la generalitat valenciana el conocimiento la sanidad las nuevas tecnologías y el medio ambiente serán los motores de la recuperación Últimamente hablar de empleo lamentablemente significa hablar de desempleo ¿cuándo cree que empezará a revertirse esta situación la tendencia en la variación interanual del paro registrado es claramente decreciente en la comunidad valenciana desde julio de 2012 la comunitat se está comportando mejor que el conjunto de españa esto no significa necesariamente que ya sea el fin de la crisis ni siquiera el principio del fin pero sí que es el fin del principio lo cual ya nos lleva a una situación más estabilizada sobre la que poder trabajar en otras palabras estamos tocando suelo y lo estamos haciendo mucho más rápido que el conjunto de españa podríamos decir que empieza el camino de la recuperación no hay que olvidar que el empleo lo crean las empresas las administraciones debemos propiciar climas favorables para que se produzcan contrataciones la creación de ese clima favorable es una prioridad absoluta para el gobierno estatal en su ámbito competencial en el caso del gobierno valenciano le puedo asegurar que es la máxima preocurelaciones laborales pación del president fabra y así lo ha trasladado a todo el gobierno para que toda actuación que se desarrolle en cada una de las consellerias tenga como fin último la creación de empleo ¿en qué clase de empleos y en qué sectores prevé que aparezcan los primeros datos positivos en primer lugar me gustaría apuntar que ya pueden apreciarse diferentes indicadores más que esperanzadores en relación con determinados sectores de actividad económica por ejemplo se ha registrado un importante incremento de las exportaciones en la comunitat valenciana impulsado por los sectores del automóvil la maquinaria los minerales y los cítricos además de ello sectores como el agroalimentario y otros directa o indirectamente relacionados con éste como la agricultura o descendiendo a actividades concretas los servicios de comidas y bebidas ofrecen una variación interanual positiva en términos de contratación laboral con independencia de datos concretos como estos parece evidente que con carácter general serán los sectores vinculados al

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entrevista_5 conocimiento la sanidad las nuevas tecnologías y el medio ambiente los que se constituyan en motores de la recuperación sin olvidar desde luego al turismo y a los sectores tradicionales cuyo futuro se encuentra ligado indisolublemente a la innovación como se señala -creo que con acierto en la estrategia europea 2020 la economía ha de fundamentarse en un crecimiento inteligente lo que significa la consolidación del conocimiento y la innovación como impulsores del crecimiento futuro se habla mucho de temor a que exista una `generación perdida en referencia a los jóvenes que ahora tienen muy complicada su entrada en el mercado laboral ¿comparte ese temor como es obvio no podemos soslayar las duras cifras de desempleo que en el concreto caso de los jóvenes resultan extraordinariamente preocupantes aunque no hay que olvidar que últimamente el desempleo juvenil está descendiendo a pesar de ello ni la administración ni la sociedad civil pueden resignarse a que acabe cumpliéndose el augurio de perder a toda una generación de jóvenes con lo que ello representa en términos de costes personales sociales y desde luego económicos por desgracia un elevado porcentaje de los jóvenes que actualmente se encuentra en situación de desempleo carece incluso de la formación obligatoria tras haber abandonado prematuramente sus estudios a fin de incorporarse a un mercado laboral que parecía requerir mano de obra intensiva de manera casi insaciable pero como dolorosamente hemos tenido que aprender hoy ese escenario ha desaparecido por completo desde luego lo peor que podemos hacer es adoptar una actitud fatalista por el contrario debemos tomar la iniciativa e implementar políticas que favorezcan la inserción laboral de los colectivos que afrontan mayores dificultades de inserción laboral como el de los jóvenes a la espera del programa de garantía juvenil auspiciado por la unión europea el servef ha impulsado una convocatoria de ayudas que tiene como finalidad favorecer el acceso al mercado laboral de los jóvenes menores de 30 años esta convocatoria comprende distintos programas de ayudas por importe de hasta 3.500 euros mediante los que se fomenta la contratación de los jóvenes bajo distintas modalidades contractuales de carácter indefinido para la formación y el aprendizaje y en prácticas así como para que puedan acceder a una primera experiencia en entornos reales de trabajo mediante la realización de prácticas no laborales además en breve se publicará una convocatoria de ayudas para la realización de planes integrales de empleo dirigidos específicamente al colectivo de jóvenes en los primeros años de crisis se repetía que la alternativa para los jóvenes era la formación ahora parece haber llegado el momento del emprendimiento ¿va a haber ayudas especiales de la generalitat valenciana para los emprendedores el apoyo al emprendimiento no constituye un aspecto reciente o novedoso que de alguna manera parece haber sido relaciones laborales

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6_entrevista impulsado por la difícil situación del mercado laboral sino que en realidad ha sido una constante en las políticas de empleo de la generalitat quiero recordar que el impulso definitivo del consell en este ámbito se materializó mediante la ley de apoyo a la iniciativa empresarial y a los emprendedores microempresas y pequeñas y medianas empresas pyme de la comunitat valenciana que se adoptó en 2012 de forma complementaria el servef ha venido convocando desde hace años distintos programas de apoyo a la actividad emprendedora en concreto el pasado 12 de junio se publicó la orden de la conselleria de economía industria turismo y empleo por la que se convocan los incentivos dirigidos a emprendedores para el año 2013 en función del colectivo de pertenencia los desempleados que se constituyan como autónomos pueden obtener a través de esta convocatoria ayudas de hasta 9.000 euros como novedad en este ejercicio se ha establecido una cuantía adicional de 1.000 euros en el caso de que la actividad vaya a desarrollarse en alguno de los sectores emergentes identificados con la colaboración del observatorio de la industria y de los sectores económicos valencianos ¿es un fracaso del sistema español que muchos jóvenes se vean forzados a emigrar o debemos estar orgullosos de que muchos de nuestros profesionales sean reclamados desde el extranjero la comunitat valenciana ha tenido desde siempre una vocación europeísta actualmente las fronteras se diluyen a favor de una movilidad trasnacional de los trabajadores europeos lo que genera más oportunidades laborales para nuestros jóvenes desde la generalitat valenciana llevamos varios años impulsando distintos proyectos para facilitar esta movilidad por citar sólo algunos ejemplos me gustaría destacar la red eures una red de cooperación ya afianzada que tiene por objeto específico facilitar la movilidad de los trabajadores en el ámbito europeo o la realización del periodo de prácticas en países de la unión europea por parte de los alumnos de formación profesional estos proyectos fueron impulsados desde el convencimiento de que esta clase de experiencias no sólo resultan provechosas desde una óptica estrictamente personal sino que también resultan beneficiosas para la sociedad en su conjunto pues cuando estos profesionales vuelvan a la comunitat el saber hacer adquirido en el exterior repercutirá positivamente en nuestras empresas y por consiguiente en nuestra economía otro sector que preocupa es el de los mayores de 50 años que han quedado en situación de desempleo ¿habrá también ayudas para ellos además de la implementación del plan de empleo conjunto en el que participan generalitat diputaciones y ayuntamientos de la comunitat valenciana mediante el que se subvenciona la contratación de los desempleados con carácter general el servef tiene previsto publicar a lo largo del mes de julio una convocatoria de ayudas dirigidas a la contratación específica de distintos colectivos con especiales dificultades de inserción laboral como el de las mujeres los parados de larga duración y las personas mayores de 45 años asimismo se encuentra en tramitación una convocatoria de ayudas para la realización de planes integrales de empleo dirigidos a las personas desempleadas mayores de 45 años sin lugar a dudas el reciclaje continuo sigue siendo muy importante ¿seguirá apostándose por las ayudas para la formación sin duda ninguna recientemente la generalitat ha publicado tres convocatorias de ayudas dirigidas a la realización de acciones formativas destinadas a los trabajadores desempleados a los trabajadores ocupados y por último a la realización de talleres de empleo como iniciativa de formación dual en el marco del plan de empleo conjunto de las administraciones públicas valencianas y que tiene como destinatarios principales a los desempleados en situación de paro de larga duración ¿qué papel corresponde a los graduados sociales ante una situación económica tan complicada como la actual indudablemente los graduados sociales han desempeñado desde siempre una importantísima labor asesorando a empresas y trabajadores en la defensa de sus respectivos derechos y a nadie se le escapa que precisamente en estos momentos esa labor resulta crucial toda vez que la crisis ha exacerbado si cabe todavía más la sensibilidad inherente a los derechos vinculados a las relaciones laborales creo que los graduados sociales van a tener cada vez un mayor protagonismo aportando un justo equilibrio entre posiciones que a menudo parecen irreconciliables también me gustaría destacar que las relaciones entre la generalitat y el colegio de graduados son excelentes lo que se traduce en una mutua colaboración y esto es muy de agradecer en un momento como el actual donde es necesaria la implicación y colaboración de todos rl relaciones laborales

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información colegial_7 próximas actividades formativas septiembre curso cuestiones sobre derecho administrativo laboral y derecho procesal laboral 16 17 18 19 y 23 de septiembre de 2013 de 16 a 20 h 20 horas lectivas salón de actos del colegio 115 colegiados d jorge muñoz gil jefe del Área de trabajo de la delegación de gobierno de la comunidad valenciana d carlos muñoz gil abogado de la generalitat valenciana d josé manuel jimeno montesa director de la administración de la seguridad social núm 6 de valencia d miguel Ángel cervera tortosa abogado de la generalitat valenciana d daniel micó bonora abogado del ayuntamiento de valencia colabora asociación valenciana de técnicos de personal de la administración local xv curso intensivo derecho procesal laboral teórico-práctico 24 25 26 30 de septiembre 1 2 3 7 8 10 14 y 15 de octubre de 2013 de 16´30 a 20 h 42 horas lectivas prácticas salón de actos del colegio 140 colegiados ilmo sr d miguel Ángel beltrán aleu magistrado juez juzgado de lo social nº 1 de valencia ilmo sr d josé ramón hernández dolz magistrado juez juzgado de lo social nº 12 de valencia iltre sra dª sagrario plaza golvano secretaria judicial juzgado de lo social nº 15 de valencia iltre sr d lorenzo navarro lorente secretario judicial juzgado de lo social nº 12 de valencia coordina iltre sra dª isabel manglano díe secretaria judicial decanato juzgados de valencia octubre curso introducciÓn a la mediaciÓn la conciliaciÓn y arbitraje en las relaciones laborales 16 17 21 22 y 23 de octubre de 2013 de 16 a 20 h 20 horas lectivas salón de actos del colegio 120 colegiados estudiantes 2 créditos 148 otros 200 d carlos l alfonso mellado arbitro y catedrático de derecho del trabajo y seguridad social de la universidad de valencia d jacinto ortuño mengual mediador y abogado d jorge e requena gonzález mediador abogado y graduado social director del curso el colegio ha llegado a un acuerdo con la editorial tirant lo blanc a fin de poner a disposición de los colegiados tres obras importantísimas para el desarrollo de nuestra profesión que han sido elaboradas por prestigiosos profesionales del derecho esta obras tienen para todos los colegiados un descuento del 15 sobre su valor de precio en el mercado y se encuentran en la secretaria del colegio para que puedas revisarlos y decidir si deseas adquirirlos estas obras son las siguientes relaciones laborales 4ª edición/1340 páginas precio público en general 99 precio especial colegiados 84,15 iva incluido la responsalibilidad de los administradores de sociedades mercantiles 5ª edición/1112 páginas precio público en general 95 precio especial colegiados 80,75 iva incluido el proceso laboral dos tomos /2614 páginas precio público en general 199 precio especial colegiados 169,15 iva incluido relaciones laborales

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información colegial_9 jornadas tÉcnicas en gandÍa los pasados 6 y 17 de junio se desarrollaron en la casa de la cultura marqués gonzález de quirós de gandía dos jornadas técnicas la primera de ellas a cargo del jefe de Área de prestaciones de la oficina del sepe en gandía andreu canovés abordó las prestaciones por desempleo en la segunda el director del inss en gandia ramón navarro analizó el rd 5/2013 de medidas para favorecer la continuidad en la vida laboral de los trabajadores de mayor edad y promover el envejecimiento activo en la inauguración de las jornadas organizadas por el colegio con la colaboración de la academia la glorieta participaron ricardo gabaldón presidente del colegio el primer teniente de alcalde de gandia victor soler ana tur vocal de la junta de gobierno el delegado comarcal josep andreu serra y amparo candel en representación de grupo la glorieta jornada técnica de extranjería arraigos renovaciones y ciudadanos de rumania ii desayunos de trabajo principales incidencias en las novedades del reta el salón de actos del colegio oficial de graduados sociales de valencia albergó el pasado 7 de junio una jornada técnica de extranjería en la que el jefe de oficina de extranjeros de la delegación de gobierno en la comunitat valenciana joan lluis aguado codes ilustró a los presentes la jornada organizada por el colegio fue inaugurada por carmen garcía vocal de la junta de gobierno el pasado 14 de junio se celebró la segunda sesión de los ii desayunos de trabajo sobre temas de interés de actualidad jurídica-laboral organizados por el colegio con la colaboración de la academia la glorieta en esta sesión el director provincial de la tesorería general de la seguridad social vicente escrivá desgranó las principales incidencias en las novedades del reta la jornada que se desarrolló en el hotel hospes porta de la mar fue inaugurada por josé molina vicepresidente 2ª del colegio horario de verano del 15 de junio al 15 de septiembre el horario de verano de la secretaria del excmo colegio oficial de graduados sociales de valencia es el siguiente de lunes a jueves de 8 a 15 h manteniendo un servicio de guardia de 16,30 a 19,30 h viernes de 8 a 15 h durante el mes de agosto permanecerá cerrado por las tardes relaciones laborales

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10_aula técnica la revisión de los hechos probados en el recurso de suplicación con base en la prueba de medios de reproducción de la palabra el sonido e imagen informe y testifical de detective privado mª Ángeles valls genovard abogada y detective privado directora de grupo valen detectives los medios de reproducción de la palabra el sonido y la imagen son de frecuente utilización en el proceso laboral ya sea en conflictos vinculados al derecho del trabajo para probar por ejemplo una conducta que evidencie la trasgresión de la buena fe contractual del trabajador como en los procesos de seguridad social cuando se pretende acreditar la aptitud para el trabajo de quien se encuentra de baja por accidente o enfermedad planteo en este artículo aquellos conflictos entre empresa y trabajador cuyos hechos probados declarados en la sentencia de instancia basados en la prueba de informe de detective con ratificación en juicio y visionado de dvd pretendan ser modificados por la parte perjudicada normalmente la empresa en el recurso de suplicación porque la valoración del juzgador en la sentencia sea discutible la sentencia del tsj de la comunidad valenciana de 14/02/2012 contiene la doctrina mayoritaria que determina que tal informe no es medio hábil para lograr una modificación de los hechos declarados probados pues éstos informes aun siendo ratificados en juicio tienen una naturaleza distinta de la prueba testifical incapaz de demostrar le equivocación evidente del juez según lo establecido en el art 191 b de la lpl mantiene la sentencia a tenor de la jurisprudencia del tribunal supremo que la prueba de informe de detective privado es de habitual utilización e incluso en ocasiones instrumento dotado de exclusividad para el eficaz control por el empresario del exacto cumplimiento de los deberes exigibles al trabajador pero el informe no constituye modalidad fedataria alguna susceptible de conformar una prueba documental con garantía pública respecto a la cinta de vídeo independientemente de la valoración que de el juez cuando lo visiona si tampoco consta que haya sido autenticada por funcionario público o persona debidamente autorizada ni que haya sido reconocido por las partes no puede considerarse como documento auténtico exigido para la revisión en la fase de suplicación sigue diciendo que esta postura se refuerza con la entrada en vigor de la ley 1/2000 de enjuiciamiento civil actúa con carácter supletorio en el proceso laboral según la disposición adicional primera de la lpl y en el art 4 de aquélla se introdujo una nueva regulación de los medios de prueba que se recoge en el art 299 2 siendo los medios de reproducción de la palabra sonido e imagen documentos distintos a los medios de prueba documentales que se recogen en la lec dicha regulación la hace de un modo autónomo e independiente del resto de medios de prueba tradicionales enumerados en los art 299,1 y siguientes de la lec así la referida sentencia remite a la del tribunal supremo sala de lo social de 16/06/2011 que declara que las grabaciones de video no tienen naturaleza de prueba documental a efectos de fundar una revisión de hechos probados argumenta esta sentencia que tales medios probatorios reciben un tratamiento diferenciado en la lec siendo relaciones laborales la lec trata de manera independiente a la prueba documental de los art 317 a 334 y a los medios de reproducción de la palabra el sonido y la imagen regulados en los artículos 382 a 384 el art 265 lec respecto a los documentos escritos u objetos que han de acompañar a la demanda distingue en el apartado 1º los documentos en que las partes funden su derecho y en el apartado 2º los medios e instrumentos a que se refiere el apartado 2 del artículo 299 -medios de reproducción de la palabra el sonido si en ellos se fundaran las pretensiones los art 267 y 268 lec establecen la forma de presentación de documentos públicos -copia simple y si se impugnara su autenticidad mediante original copia o certificación y de los documentos privados -original o copia autenticada uniéndose a los autos o dejando testimonio con devolución de los originales o copias o designación del archivo protocolo o registro donde se encuentren no resultando de aplicación a los medios de reproducción de la palabra el sonido y la imagen el art 270 lec que regula la presentación en momento no inicial del proceso se refiere a la presentación no solo de documentos sino también de medios e instrumentos diferenciando unos de otros el art 273 lec exige que todo escrito o documento que se aporte o que se presente ha de acompañarse de tantas copias literales cuantas sean las otras partes lo que no se exige en la aportación de instrumentos de reproducción de la palabra el sonido o la imagen pues solo prevé la ley ­ art 382 le que se puede acompañar de una transcripción escrita de las palabras contenidas en el soporte de que se trate o de los dictámenes y medios de prueba instrumentales que la parte considere convenientes los documentos tienen un valor probatorio establecido legalmente para los documentos públicos en el art 319 lec y para los privados en el 326 lec en tanto las reproducciones de palabras imágenes y sonidos captadas mediante instrumentos de filmación grabación u otros semejantes han de valorarse según las reglas de la sana crítica a tenor del art 382.3 lec en el proceso laboral la forma de práctica de una y otra prueba es diferente mientras de la prueba documental que se presente ha de darse traslado a las partes en el acto del juicio según el art 94 lpl la práctica de la prueba de medios de reproducción de la palabra el sonido y la imagen se realiza en último lugar una vez se han practicado todas las pruebas ­ art 300 lec debiendo consignarse en acta los actos que se realicen para la práctica de dicha prueba la modificación operada en el art 90 lpl por ley 13/2009 de 3 de noviembre no ha dado nueva redacción al apartado 1 del precepto que establece que son medios de prueba los medios mecánicos de reproducción de la palabra ni tampoco en el art 191 b que regula la revisión de hechos probados manteniendo que procede a la vista de las pruebas documentales y periciales practicadas.

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aula técnica_11 la idoneidad de la prueba de los instrumentos de reproducción de la palabra la imagen o el sonido para revisar los hechos declarados probados en la sentencia de instancia al amparo del artículo 191 b de la ley de procedimiento laboral se enmarca dentro de un recurso de carácter extraordinario consecuencia de tal carácter es la limitada revisión de hechos legalmente permitida que únicamente puede realizarse a la vista de la prueba documental o pericial practicada en la instancia por lo que la interpretación del concepto de prueba documental a la vista del carácter del recurso necesariamente ha de ser efectuada de forma restrictiva la sentencia recoge el siguiente voto particular de la magistrada excma sra dª rosa maría viroles piñón en cuanto a la consideración de esos medios o instrumentos como medios de prueba autónomos o como prueba a incorporar al proceso como documental la doctrina científica está dividida del apartado 2 del art 299 lec resulta que los nuevos medios probatorios son dos · por un lado los medios de reproducción de la palabra el sonido y la imagen cuya regulación se desarrolla en los arts 382 y 383 lec · y de otro los instrumentos que permiten archivar y conocer o reproducir palabras datos cifras y operaciones matemáticas llevadas a cabo con fines contables o de otra clase cuya regulación se desarrolla en el art 384 lec en el primer caso y en lo que aquí interesa el art 382.1 lec establece que la prueba consiste en las palabras imágenes o sonidos captados mediante instrumentos de filmación grabación y otros semejantes y respecto a los sonidos el medio de prueba consistirá en la reproducción ante el tribunal de los mismos que habrán sido recogidos en un soporte dvd en el caso no obstante las reformas introducidas por la lec respecto a los medios de prueba ni antes ni después de la lec recoge la lpl ninguna especialidad en orden a la práctica de la prueba de grabación de voz la exposición de motivos de la lec tiene en cuenta las analogías y semejanzas entre la prueba documental propiamente dicha y los instrumentos y medios que regula el art 299.2 lec lo que facilita la aplicación analógica a estos últimos de las normas que regulan la prueba documental ha de tenerse en cuenta que en el proceso laboral la solicitud del pleito a prueba y proposición de la prueba se realizan normalmente en el acto de juicio si no se ha hecho en el escrito de demanda por otro lado el art 382 lec dispone que al proponer esta prueba la parte podrá acompañar en su caso transcripción escrita de las palabras contenidas en el soporte de que se trate y tal momento en el proceso laboral sería en el acto de juicio si no se hubiera acompañado con el escrito de demanda asimismo en el proceso laboral podrá denunciarse el vicio o ilicitud de la prueba conforme al art 87.2 lpl y en tal caso el juzgador de instancia podrá negar su admisión es claro que el debate sobre el vicio o la ilicitud de la prueba habrá de platearse necesariamente en el acto del juicio a falta de regulación en la lec y en la lpl sobre el modo de practicarse la prueba parece que la audición de voz tendrá lugar en presencia del juez y de las partes en el acto de juicio no es suficiente con la aportación a los autos del soporte y aunque la parte adversa disponga de copia o de la transcripción en todo caso habrá de hacerse la audición con la finalidad de que el juez pueda valorar mejor la prueba cumplidos todos estos requisitos es decir proposición de la prueba como documental aportando el soporte y la transcripción escrita del mismo admisión de la prueba por el juez sin debate alguno sobre su naturaleza en el acto de juicio ni impugnada la misma de contrario y audición de la grabación de voz en el acto de juicio la prueba es decir el medio de prueba que inicialmente podría ser autónomo y no documental se convierte en documental a efectos de revisión de los hechos probados en suplicación conforme al art 191 b lpl sentado lo anterior al resolver el caso no se ha tenido en cuenta que conforme al art 326 lec los documentos privados harán prueba plena en el proceso en los términos del artículo 319 cuando su autenticidad no sea impugnada por la parte a quien perjudica en el caso no se impugnó la veracidad de la grabación documentada por lo que la consideración de la grabación como documental obligaría a estimar probados los hechos que de ella se desprenden en consecuencia y partiendo de las circunstancias del caso mantiene la magistrada estamos ante un documento privado hábil a los efectos del art 191 b lpl sin perjuicio de que la sala motivadamente pudiera rechazar la revisión de los hechos probados por entender que el juez de instancia ha efectuado una correcta valoración de la prueba aplicando las reglas de la sana crítica la solución en todo caso debería de pasar por la estimación del recurso y reposición de las actuaciones al momento de dictar la sentencia de suplicación para que partiendo del carácter de prueba documental de la grabación y de que por tanto resulta idónea para intentar la revisión de hechos probados art 191 b lpl se dicte nueva sentencia en la que se valore la cuestión también cabe mencionar la sentencia del tsjª de la comunidad valenciana de 17/05/2012 la empresa recurre en suplicación contra la sentencia que declara el despido improcedente planteando como motivo de impugnación la revisión de los hechos probados fundamentándolo en el documento aportado por la empresa consistente en el dvd más fotografías incluidas en el informe de detective privado la sentencia mantiene que nos encontramos ante la valoración que la misma prueba audiovisual y fotografiada ha representado para el órgano jurisdiccional el magistrado visionó y analizó dicho medio de reproducción junto al resto de pruebas interrogatorio y testifical y concluyó que la actora se personaba en ocasiones a la hora de comer a la cervecería que regentaba su hijo y su yerno y a la que acudían habitualmente a comer su hija su nieto y otros familiares preparándose allí su comida hechos extraídos de la conjunción de dichas pruebas en base a la atribución que en exclusiva compete al órgano jurisdiccional de instancia las facultades valorativas de las pruebas atribuidas al juzgador a quo impide a la parte realizar un juicio de evaluación personal en sustitución del más objetivo realizado por el magistrado de instancia en este mismo sentido se ha dictado la reciente sentencia del tribunal supremo de 25/01/2013 en conclusión el profesional del derecho cuando contrate lo servicios de detective privado para intentar probar una conducta que trasgreda algún derecho de su cliente deberá contar con la posibilidad de perder su reclamación en la instancia sobre la que no cabrá la revisión de los hechos probados que se declaren con respecto al informe y visionado del dvd aunque si la misma no fuera impugnada de contrario podría plantearse la doctrina anterior referida a considerar la prueba del visionado del dvd como documental en el recurso por ello aseguremos la prueba con una investigación objetiva que descubra y acredite la conducta defraudadora de manera habitual y reiterada para asegurar un resultado contundente y resolutivo rl relaciones laborales

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información elaborada por 12_aula técnica la ultraactividad de los convenios colectivos fragmento extraído del artículo la ultraactividad de los convenios colectivos de josé maría goerlich publicado en el número 54 de la revista justicia laboral de thomson reuters lex nova en el terreno de la negociación colectiva uno de los problemas jurídicos que va a plantear un importante número de cuestiones en las empresas y previsiblemente ante los tribunales va a ser el de la ultraactividad de los convenios colectivos el art 86.3 et ha sufrido como es sabido importantes modificaciones como consecuencia de las reformas de 2011 y 2012 y si bien es cierto que estas modificaciones pueden contribuir a superar deficiencias que aquejaban a nuestro sistema de negociación no lo es menos que se abren importantes incógnitas respecto a su funcionamiento práctico la institución de la ultraactividad fue introducida en españa en 1980 cuando se vislumbró el posible problema de los vacíos duraderos que se pueden producir en la disciplina colectiva de las relaciones de trabajo en la tradición normativa franquista esta cuestión no era relevante o directamente existía con un alcance muy limitado la tradicional intervención administrativa en la generación de normas sectoriales producía lo primero la regulación de los convenios lo segundo en este último terreno la lectura de la ley 18/1973 de 19 de diciembre de convenios colectivos sindicales de trabajo permite verlo con claridad o el convenio estaba en vigor con su vigencia inicialmente establecida o en virtud de prórroga anual por defecto de denuncia art 16 o estaba en revisión y esta última necesariamente culminaba con éxito puesto que a falta de acuerdo se preveía una intervención arbitral voluntaria en primer término y obligatoria en el momento final art 15 que lo garantizaba sin embargo cuando estas intervenciones desaparecen aparece como un riesgo evidente y por ello el art 86.3 et de 1980 dispuso una solución muy sencilla denunciado un convenio y hasta tanto no se logre acuerdo expreso perderán vigencia solamente sus cláusulas obligacionales manteniéndose en vigor en cambio su contenido normativo en la primera etapa de su vigencia la institución de la ultraactividad fue valorada muy positivamente por entenderse que atendía diferentes funciones bien legítimas dotar de certeza a la regulación de las condiciones de trabajo y garantizar el correcto desarrollo del proceso negociador con posterioridad aún sin desconocer estas ideas ha pasado a ser valorada de relaciones laborales forma mucho más negativa considerándola una institución que introduce significativas inercias estructurales y de contenido en el proceso contractual no es por ello de extrañar que ya la reforma de 1994 incidiera sobre ella procediendo a dispositivizarla sin embargo la inercia/tendencia a la conservación que caracteriza el sistema ha hecho que las facultades de los negociadores no hayan sido utilizadas por eso en los análisis teóricos previos existía cierta unanimidad en el sentido de que resultaría preciso retocarla por sus indicados efectos nocivos del mismo modo en anteriores momentos en los que se ha abierto el debate sobre la reforma del marco legal de la negociación colectiva por ejemplo en 2001 éste ha sido uno de los temas que ha sido objeto de consideración la reforma de la negociación colectiva de 2011 se hizo eco de estas preocupaciones la exposición de motivos del rdl 7/2011 hacía referencia en este sentido a que una vez denunciados los convenios tardan en empezarse a negociar las negociaciones se dilatan en el tiempo y se producen situaciones de paralización y bloqueo como consecuencia las condiciones de trabajo pactadas en el convenio anterior se prolongan en el tiempo sin ser renovadas sin ajustarse a las nuevas condiciones económicas y productivas lo que termina por producir perjuicios tanto a las empresas como a los trabajadores frente a ello la reforma se proponía conseguir una rápida y ágil transición temporal de los convenios sin que se produzcan situaciones no deseadas de prolongación en el tiempo de los convenios más allá de la vigencia inicialmente pactada a estos efectos se establecieron diferentes normas dirigidas a que se programara en el propio convenio los procedimientos y plazos para su revisión y se dio nueva redacción al art 86.3 et con la idea de que los eventuales bloqueos se resolvieran mediante la activación de procedimientos de solución de las discrepancias dentro de los indicados plazos el legislador de 2012 cierra un debate que se remonta tiempo atrás introduciendo una solución que tiene algunos aspectos a favor pero que también suscita importantes dudas en cuanto a su configuración y funcionamiento.

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aula técnica_13 desde la primera perspectiva es claro de entrada que la limitación de la vigencia de la ultraactividad puede tener efectos positivos desde la perspectiva de la renovación de la negociación tanto de su estructura como de sus contenidos el nuevo régimen tiene de un lado un efecto profiláctico respecto de unidades de negociación que llevan de hecho largo tiempo paralizadas y en las que sin embargo se ha venido conservando un convenio ultraactivo la aplicación de la regla de la disposición transitoria 4ª de la ley 3/2012 implica su desaparición con la de la propia unidad que habrá de seguir la suerte que corresponda conforme a los arts 83 y 84 et hacia el futuro el art 86.3 et impide que este fenómeno vuelva a repetirse transcurrido el año al que se refiere el precepto se producirá este efecto por lo que se refiere de otro lado a la facilitación de la renovación de los contenidos se relaciona por supuesto con el sustancial cambio en el equilibrio hasta ahora existente en el momento de afrontar la renovación del convenio si antes de la reforma de 2012 el art 86.3 et favorecía al «banco social» puesto que de hecho la regulación previa suponía una irreversibilidad de los niveles de protección alcanzados desde febrero de 2012 prima la posición del «banco económico» en la medida en que las organizaciones representativas de los trabajadores negocian amenazados por la espada de damocles que constituye la decadencia definitiva del convenio por otro lado la solución resultante de las reformas de 2011 y 2012 es en cierto sentido moderada aunque el efecto más vistoso del precepto es abrir la posibilidad de una desaparición definitiva del convenio es preciso resaltar que este efecto únicamente se produce de forma subsidiaria no sólo se ha mantenido el carácter dispositivo del régimen de la ultraactividad existente desde 1994 sino que se han ampliado las posibilidades en este terreno además de que el nuevo precepto insiste hasta en tres ocasiones en el carácter dispositivo de las soluciones que establece hay que llamar la atención respecto del mantenimiento de una parte de las soluciones introducidas en 2011 y en concreto de la llamada a la negociación interconfederal estatal o autonómica para resolver los problemas vinculados a la renovación de los convenios colectivos no puede negarse sin embargo que la nueva regulación presenta aristas sumamente problemáticas desde esta segunda perspectiva lo primero que se advierte es que la solución es en exceso radical tras un plazo que a resultas de su modificación por la ley 3/2012 puede resultar en exceso breve máxime si consideramos su dies a quo el convenio colectivo desaparecerá aplicándose el convenio superior que normalmente tendrá un tratamiento incompleto si es estatal o menos favorable si de ámbito territorial limitado o directamente los mínimos estatales ya he indicado que tan drástico efecto presiona desde luego a los representantes de los trabajadores a la firma del acuerdo como mal menor frente a los drásticos efectos del transcurso del tiempo conviene ahora considerar que puede también hacerlo en sentido contrario la parte empresarial puede eventualmente ser atraída por la opción de la no renovación en la búsqueda de nuevos espacios para la «individualización» al margen esta eventual influencia en las estrategias negociadoras lo cierto es que el carácter absoluto de los efectos puede ser negativo sobre ambas partes la definitiva y total decadencia del convenio además de implicar la desaparición de los estándares protectores de los trabajadores puede plantear importantes problemas organizativos a la empresa puesto que el convenio colectivo cumple funciones también en su interés aquellos pueden ver desaparecer sus mejoras salariales y en relación con el tiempo de trabajo pero éstos pueden perder instrumentos de organización del trabajo o de garantía del poder directivo todo ello sin contar con las repercusiones que la aplicación directa de las previsiones del art 86.3 et puede tener sobre el clima laboral en el interior de la empresa así como en el incremento de la tasa de conflictividad relacionada con la renovación de los convenios colectivos en otro orden de cosas es preciso resaltar que la solución establecida en 2012 no está exenta de polémicas en cuanto a su concreción práctica en parte porque la reforma de 2012 ha suscitado una fuerte reacción interpretativa en parte porque la regulación que se ha establecido sobre este punto es en exceso simplista la cuestión de la ultraactividad aparece en este momento como un «campo de minas» que los operadores jurídicos deberán atravesar en el corto plazo como ha ocurrido en otros aspectos afectados por las normas de 2012 la valoración de la reforma no se ha agotado en el debate político y en la acción sindical sino que también se ha proyectado sobre la interpretación de aquéllas de este modo cuestiones aparentemente claras al leer el estatuto reformado se transforman en sumamente problemáticas sobre los que existen aproximaciones divergentes a ello hay que añadir que la simplicidad de la solución instaurada no acaba de hacer las cuentas con la magnitud de los intereses en juego a los que ya se ha hecho referencia ni en consecuencia con los problemas se pueden plantear a interlocutores sociales y empresas y trabajadores individualmente considerados todo ello explica la aprobación el 23 de mayo de un acuerdo en el marco de la comisión de seguimiento del ii acuerdo para el empleo y la negociación colectiva sobre la ultraactividad de los convenios colectivos con independencia de la aportación que pueda suponer para su resolución es claro que su sola existencia acredita la dimensión de los problemas que suscita este tema así como la precariedad de las soluciones en definitiva pues son muchas las incógnitas que suscita la efectiva aplicación de las nuevas normas a partir del 8 de julio fecha en que como es sabido se ha producido el definitivo decaimiento de todos los convenios que fueron denunciados antes de la entrada en vigor de la ley 3/2012 las consideraciones que siguen intentan aportar soluciones o cuando menos detectar los principales focos de conflicto y las posibilidades para solventarlos rl relaciones laborales

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14_aula técnica departamento del derecho del trabajo y de la seguridad social eva lópez terrada profesora titular del departamento de derecho del trabajo y de la seguridad social universitat de valència el acceso retroactivo a la pensiÓn de viudedad de las uniones de hecho inconstitucionalidad de la exigencia de descendencia comÚn comentario a la stc 41/2013 de 14 de febrero tras una insistente y casi unánime reclamación por parte de la doctrina la ley 40/2007 de 4 de diciembre reconoció por primera vez el acceso del conviviente supérstite de una pareja de hecho estable a la pensión de viudedad para hechos causantes acaecidos a partir de su entrada en vigor 1 de enero de 2008 este reconocimiento planteaba dos tipos de problemas los relacionados con la seguridad jurídica y los atinentes a la escasez de recursos la resolución del primer grupo de inconvenientes requería además de la concreción del período de convivencia exigido el establecimiento de los mecanismos necesarios para demostrar la convivencia mutua estable y notoria como pareja de hecho para la superación de la segunda clase de obstáculos cabía restringir en la línea que en su día propusiera el tc1 la concesión de la pensión de viudedad a los convivientes de hecho que demostrasen un determinado nivel de dependencia económica de su pareja de ahí la literalidad del artículo 174.3 de la lgss pero además la ley 40/2007 permitió el reconocimiento excepcional a la pensión de viudedad si el hecho causante se había producido con anterioridad a su entrada en vigor si bien exigiendo la concurrencia de los requisitos enumerados en su da 3ª a que a la muerte del causante reuniendo éste los requisitos de alta y cotización del artículo 174.1 de la lgss no se hubiera podido causar derecho a pensión de viudedad b que el beneficiario hubiera mantenido convivencia ininterrumpida como pareja de hecho en los términos establecidos en el en el primer inciso párrafo cuarto artículo 174.3 de la lgss con el causante durante al menos los seis años anteriores al fallecimiento de éste c que el causante y el beneficiario hubieran tenido hijos comunes d que el beneficiario no tenga reconocido derecho a pensión contributiva de la seguridad social e que la correspondiente solicitud se presentara en el plazo improrrogable de los doce 1 meses siguientes a la entrada en vigor de la ley 40/2007 en cuyo caso la pensión reconocida tendría efectos económicos desde el día primero de 2007 pues bien mediante auto de 11 de noviembre de 2008 el juzgado de lo social núm 33 de barcelona acordó plantear cuestión de inconstitucionalidad respecto de la mencionada da 3ª en cuanto exige de forma indiscriminada y sin excepciones el requisito de haber tenido hijos comunes con el causante el asunto origen de la cuestión se refería a una solicitud de pensión de viudedad basada en la da 3ª por parte del supérstite de una pareja de hecho homosexual que había convivido de forma estable desde 1982 hasta 2004 que fue denegada por el inss por no cumplirse el requisito de haber tenido hijos comunes con el causante denegación que se reitera en la reclamación previa según el juzgado promotor de la cuestión la da 3ª comporta un trato desfavorable por causa de la orientación sexual prohibido por el art 14 ce toda vez que el requisito de haber tenido hijos en común resulta de muy difícil o imposible cumplimiento para las parejas de hecho homosexuales a este respecto se tiene en cuenta además de la imposibilidad biológica que el derecho de las parejas del mismo sexo a la adopción conjunta y la adopción individual del hijo del conviviente sólo ha sido reconocido de manera reciente en algunas comunidades autónomas en las leyes que regulan el régimen jurídico de las parejas de hecho como ha sucedido en cataluña en virtud de la ley del parlamento catalán 3/2005 de 8 de abril de esta forma para el juzgado de lo social la exigencia del referido requisito aparentemente neutral supone un trato discriminatorio para las parejas de hecho del mismo sexo por su efecto excluyente de la pensión de viudedad cfr ss.tc 29/1991 de 14 de febrero y 77/1991 de 11 de abril relaciones laborales

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aula técnica_15 pese a ello el enjuiciamiento de la constitucionalidad del requisito de la letra c de la da 3ª de la ley 40/2007 contenido en la stc 41/2013 de 14 de febrero no se efectúa desde la perspectiva de las prohibiciones de discriminación2 sino desde la perspectiva de la cláusula general de igualdad del primer inciso del artículo 14 de la ce pues el requisito de que el causante y el beneficiario hubieran tenido hijos comunes para tener derecho a la pensión de viudedad no tiene en cuenta la orientación sexual de la pareja de hecho como factor determinante del excepcional acceso retroactivo a la pensión sino la existencia o inexistencia de descendencia común biológica o adoptiva al examinar la cuestión desde la perspectiva de la cláusula general de igualdad el tribunal debe determinar si la diferencia de trato que el requisito de la letra c establece entre parejas de hecho con hijos en común y parejas de hecho que no hubiesen tenido hijos comunes responde a una finalidad objetivamente justificada razonable y proporcionada para ello analiza los dos razonamientos fundamentales del fiscal general y del abogado del estado a favor de la constitucionalidad del precepto legal cuestionado uno el requisito legal constituye un indicador inequívoco de la existencia efectiva de la relación de convivencia more uxorio que se pretende proteger que puede evitar posibles reclamaciones abusivas o fraudulentas y dos el requisito discutido encuentra justificación objetiva y razonable en la finalidad de otorgar protección social a una concreta situación de necesidad a la vista de tales argumentos concluye el tribunal negando que la diferencia de trato responda a una justificación objetiva y razonable por un lado porque ni la circunstancia de haber tenido hijos en común acredita una mayor estabilidad o solidez de la unión de hecho ni dicha circunstancia constituye el único medio de prueba posible sobre la estabilidad de la pareja por otro lado porque rechaza la concurrencia de la pretendida finalidad de otorgar protección social a una concreta situación de necesidad ya que se puede acceder a la pensión de viudedad excepcional tanto si existen hijos comunes de la pareja de hecho a cargo del supérstite como si los hijos comunes de la pareja no sobreviven al causante o no se encuentran ya a cargo del supérstite por ser mayores de edad es más a juicio del tribunal constitucional el requisito consistente en haber tenido hijos en común no sólo carece de justificación constitucionalmente legítima también conduce a un resultado desproporcionado al impedir injustificadamente a determinados supérstites de parejas de 2 hecho el acceso a la protección dispensada mediante dicha pensión por ser de imposible cumplimiento la exigencia de haber tenido hijos comunes bien por razones biológicas tanto para las parejas de hecho formadas por personas del mismo sexo como para las parejas de hecho de distinto sexo que no pudieron tener hijos por causa de infertilidad bien por razones jurídicas ya que la posibilidad de adopción de niños por las parejas de hecho ha estado vetada en nuestro ordenamiento jurídico hasta fechas relativamente recientes con todo la propia sentencia advierte que la declaración de inconstitucionalidad y nulidad de la letra c de la da 3ª de la ley 40/2007 ni permite que puedan reclamar la pensión quienes por no cumplir el requisito de haber tenido hijos en común no la solicitaron en el plazo de doce meses siguientes a la entrada en vigor de la ley 40/2007 ni permite revisar procesos fenecidos mediante sentencia con fuerza de cosa juzgada en los que se haya hecho aplicación de lo dispuesto en la mencionada letra c al margen de ello la doctrina sentada por la sentencia 41/2013 ha llevado al tribunal a otorgar el amparo en los recursos resueltos por las sentencias 55/2013 de 11 de marzo y 77/2013 de 8 de abril para finalizar cabe señalar que la sentencia cuenta con un voto particular que en esencia comparte los argumentos expuestos a favor de la constitucionalidad del requisito consistente en tener hijos en común se compartan o no tales argumentos resulta difícil negar que como se indica en dicho voto particular la intervención del tc ha menoscabado la lógica de la regulación legal que delimitó la situación de necesidad para los hechos causantes anteriores a la entrada en vigor de la ley mediante un criterio de ponderación distinto que para los hechos causantes posteriores puesto que se trataba de una pensión excepcional de carácter retroactivo y puesto que el fallecimiento del causante se podía haber producido años atrás el legislador decidió no exigir las formalidades del artículo 174.3 estableciendo en su lugar ­acertadamente o no la exigencia de haber tenido hijos en común al desaparecer este requisito bastará acreditar una convivencia ininterrumpida mediante el correspondiente certificado de empadronamiento durante al menos los seis años anteriores al fallecimiento del causante de forma que paradójicamente el acceso a la pensión excepcional y retroactiva puede resultar ahora más asequible que el previsto con carácter general para las parejas de hecho rl se muestra crítico con ello cabeza pereiro j 2013 viudedad para las parejas de hecho por muertes anteriores a 2008 ¿importa la orientación sexual aranzadi social 1 relaciones laborales

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