Выпуск № 3/4 (42/43) 2015

 

Embed or link this publication

Description

Выпуск № 3/4 (42/43) 2015

Popular Pages


p. 1

3/4  (42/43) 2015 Пятнадцатая (очередная) годовая конференция адвокатов Самарской области 17 декабря 2015 года

[close]

p. 2



[close]

p. 3

Содержание П а л ата а д в о к ат о в Са м а р ско й о б л ас т и ДОКУМЕНТЫ ПАЛАТЫ АДВОКАТОВ САМАРСКОЙ ОБЛАСТИ Решение Совета Палаты адвокатов Самарской области «О созыве Пятнадцатой (очередной) годовой конференции адвокатов Самарской области»..................... 4 СТАТЬИ. МНЕНИЯ. КОММЕНТАРИИ Т. Бутовченко. Осторожно, бюджетные деньги!.................. 6 А. Сучков. Ну как там, в Федеральной палате? ................. 9 Е. Беленькая. Практика применения Арбитражными судами ст. 333 ГК РФ. Уменьшение договорной неустойки................................... 12 С. Жданов. Привлечение специалиста в деятельности защитника............................................................................ 15 В. Мешков. Практика оспаривания сделок кредитной организации, признанной несостоятельной (банкротом).20 М. Мостовая. Возможность возвращения имущества в натуре в случае неисполнения обязательств стороной по договору поставки, практика применения ст. 488 ГК РФ...................................................................... 24 Ю. Рязанцев, Е. Верхова. Квалифицирующие признаки состава превышения полномочий частным детективом или работником частной охранной организации, имеющим удостоверение частного охранника, при выполнении ими своих должностных обязанностей (ст.  203 УК РФ).............27 Н. Сухова. Гонорар успеха..................................................37 Новости адвокатского сообщества Учебный процесс................................................................ 42 Риторические приёмы аргументации..................................47 С. Абрамова. Всё о праве знать мы вправе...................... 50 И. Струков. Памяти адвоката Дмитрия Вячеславовича Рыбакова посвящается….......................................................52 ПОЗДРАВЛЕНИЯ.................................................................. 56 ВЕСТНИК ПАЛАТЫ АДВОКАТОВ САМАРСКОЙ ОБЛАСТИ Бюллетень №3/4 (42/43) 2015 РЕДАКЦИОННЫЙ СОВЕТ Президент ПАСО Т.Д. Бутовченко Вице-президент ПАСО А.В. Сучков ОТВЕТСТВЕННЫЙ ЗА ВЫПУСК P.P. Абдряхимова – помощник Президента по организационнометодической деятельности СПРАВОЧНЫЕ ДАННЫЕ о Палате адвокатов Самарской области на 1 ноября 2015 г. 1. Количество адвокатов, сведения о которых внесены в Реестр адвокатов Самарской области – 1  801 2. Коллегий адвокатов – 93 3. Адвокатских бюро – 10 4. Адвокатских кабинетов – 454 443093, г. Самара, ул. М. Тореза, 1  а, тел.: (846) 336-15-94, 378-01-87, 378-01-88, 378-01-86 e-mail: mail@paso.ru www.paso.ru Отпечатано в ООО «ПолиГрафика». 443110, Самара, ул. Мичурина, 23. Подписано в печать 17.11.15 Заказ № 1/0000. Тираж 999 экз. Распространяется бесплатно.

[close]

p. 4

Уходящий 2015 год вписал в  адвокатскую историю свою очередную незабываемую страницу, пополнил жизнь новыми достижениями и знаменательными событиями. 25 июня 2015 года А.В. Сучков сложил с себя полномочия Президента ПАСО в связи с избранием на пост Исполнительного Вице-президента Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации. Впервые в новейшей адвокатской истории Самарской области представитель нашего региона занял высочайшую должность в руководящем органе российской адвокатуры. Хочется пожелать Андрею Владимировичу успехов в работе на благо столичной и региональной адвокатуры. Единогласное повторное избрание Президентом Палаты адвокатов Самарской области было воспринято мною с чувством глубокой благодарности за оказанное доверие и большой ответственности за будущее развитие адвокатской палаты. Хочется поблагодарить всех адвокатов, высказавших готовность оказать помощь и всяческое содействие, направ-

[close]

p. 5

ленное на улучшение организации деятельности и процветание ПАСО. Какими бы сложными ни были политические и экономические условия, в которых мы живём и работаем, органы адвокатского самоуправления работают стабильно и слаженно, настойчиво и последовательно осуществляя деятельность, направленную на чёткую организацию адвокатского труда, максимально заботясь о своевременной оплате труда адвокатов, оказывающих юридическую помощь по назначению, оперативно реагируя на все нарушения их профессиональных прав. Благодаря Вам, дорогие коллеги, Вашему каждодневному труду по защите прав граждан и позитивному отношению к происходящему в адвокатском сообществе сложилась деловая и доброжелательная атмосфера корпоративных отношений. Совет палаты бесконечно признателен «старой гвардии», чей профессиональный и жизненный опыт служит опорой при принятии важнейших управленческих решений. Мы рады, что членство в ПАСО с каждым годом становится всё более привлекательным, и адвокатский корпус регулярно пополняется молодыми, умными, энергичными юристами. Уважаемые коллеги! От имени Совета ПАСО, себя лично поздравляю Вас с наступающим новым 2016 годом! Пусть судьба благоволит Вам, пусть профессиональная деятельность приносит удовлетворение, в семьях царит лад и достаток. Будьте здоровыми, мудрыми и здравомыслящими, строгими и озорными, благодарными и достойными похвал, не уставайте меняться сами и радуйтесь хорошим переменам в яркой, бурной и прекрасной жизни! С Новым годом!

[close]

p. 6

Д о к у м е н т ы П а л ат ы а д в о к ато в С а м а р с ко й о б л ас т и Палата адвокатов Самарской области РЕШЕНИЕ Совета Палаты адвокатов Самарской области г.о. Самара №  15-09-14/СП 24 сентября 2015 года «О созыве Пятнадцатой (очередной) годовой конференции адвокатов Самарской области» Совет Палаты адвокатов Самарской области, руководствуясь ст. 30, ст. 31 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 года №63-ФЗ, Уставом Палаты адвокатов Самарской области, Регламентом проведения конференции адвокатов Самарской области, РЕШИЛ: 1. Созвать Пятнадцатую (очередную) годовую конференцию адвокатов Самарской области 17 декабря 2015 года. Место проведения конференции: Конференц-зал «Мир» отеля «Ренессанс» (г. Самара, ул. Ново-Садовая, 162 «В»). Время начала работы конференции – 11:00 часов, регистрация делегатов – с 9:00 до 11:00 часов по предъявлении удостоверения адвоката при условии, что сведения о делегате поступили в Совет ПАСО в указанном ниже порядке и сроки. 2. На повестку конференции вынести следующие вопросы: • Утверждение отчетов Совета Палаты адвокатов Самарской области, в том числе об исполнении сметы доходов и расходов на содержание адвокатской палаты, за период с 1 декабря 2014 года по 30 ноября 2015 года. • Утверждение отчета Ревизионной комиссии Палаты адвокатов Самарской области о результатах ревизии финансово-хозяйственной деятельности ПАСО за период с 1 декабря 2014 года по 30 ноября 2015 года. • Утверждение сметы доходов и расходов Палаты адвокатов Самарской области на период с 1 декабря 2015 года по 30 ноября 2016 года. • Определение размера обязательных отчислений на общие нужды Палаты адвокатов Самарской области***. 3. В соответствии с Регламентом проведения конференции адвокатов Самарской области делегаты конференции избираются адвокатскими образованиями по норме представительства один делегат от пяти адвокатов, числящихся в составе адвокатского образования на 15 ноября 2015 года и зарегистрированных *** Изменение размера обязательных отчислений на общие нужды Палаты адвокатов Самарской области не планируется. 4 ВЕСТНИК ПАСО 3/4(42/43)2015

[close]

p. 7

Д о к у м е н т ы П а л ат ы а д в о к ато в С а м а р с ко й о б л ас т и в Реестре адвокатов Самарской области. Округление числа адвокатов в большую сторону при выборе делегатов конференции не допускается. 4. В соответствии с Регламентом проведения конференции адвокатов Самарской области на Совет Палаты возложена обязанность проведения собрания по выборам делегатов конференции от адвокатов, состоящих в адвокатских образованиях численностью менее 5 человек, в том числе и в адвокатских кабинетах. В связи с этим Совет ПАСО настоящим решением уведомляет адвокатов, осуществляющих деятельность в адвокатских образованиях численностью менее 5 человек, в том числе и в адвокатских кабинетах, о проведении собрания адвокатов по выборам делегатов конференции. Собрание состоится 29 октября 2015 года в 10:00 часов в помещении Палаты адвокатов Самарской области (по адресу: г. Самара, ул. Мориса Тореза, 1 А). Начало регистрации участников в 9:00 часов. Для участия в собрании адвокату необходимо прибыть лично, либо передать полномочия по участию в собрании представителю (другому адвокату или члену Совета Палаты), оформив доверенность в соответствии с требованиями ст. 185 ГК РФ. Доверенность заверяется личной подписью адвоката, а также подписью руково- дителя адвокатского образования (для адвокатского кабинета – только подписью адвоката) и печатью адвокатского образования. 5. Решение адвокатского образования (подлинник) о выборе делегатов конференции должно быть представлено адвокатским образованием в Совет ПАСО не позднее 18 ноября 2015 года нарочным по адресу: г. Самара, ул. Мориса Тореза, 1  А. В решении должны быть указаны все адвокаты (фамилия, имя, отчество, номер в Реестре адвокатов), принявшие участие в собрании по выбору делегатов конференции, и список избранных делегатов. Решение собрания по выбору делегатов конференции заверяется подписью руководителя адвокатского образования, несущего персональную ответственность за соблюдение порядка избрания делегатов и достоверность представляемых сведений. 6. Отсутствие избранного делегата на конференции является нарушением п. 4 ч. 1 ст. 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», ч. 6 ст. 15 Кодекса профессиональной этики адвоката, что влечёт применение мер дисциплинарной ответственности за неисполнение решения органа адвокатской палаты в соответствии со п. 1 ч. 9 ст. 23 Кодекса профессиональной этики адвоката. Президент Палаты адвокатов Самарской области Т.Д. Бутовченко ВЕСТНИК ПАСО 3/4(42/43)2015 5

[close]

p. 8

с тат ь и . М н е н и я . Ко мм е н та р и и Осторожно, бюджетные деньги! Татьяна Бутовченко Президент Палаты адвокатов Самарской области осква 16 октября Участники конференции «Государство. Адвокатура. Общество» обсуждали проблемы оказания бесплатной юридической помощи. Только Санкт-Петербург и Ульяновск поделились реальными успехами в этой деятельности. Выступления большинства докладчиков состояли из перечисления проблем и нерешённых вопросов: отказ уполномоченных органов в оплате труда адвокатов; требования о выдаче адвокатских досье; угрозы проверок со стороны счётной палаты и органов юстиции; проведение доследственных проверок и возбуждение уголовных дел в отношении адвокатов, получивших якобы необоснованные выплаты из бюджета за оказанную юридическую помощь; злоупотребления при допуске адвокатов-дублёров взамен адвокатов, заключивших соглашение на осуществение защиты; многомиллионная задолженность за участие адвокатов в делах по назначению. Сидя в зале, с грустью думалось: Закон «О бесплатной юридической помощи» не М работает, государству нет дела до защиты прав граждан и нет цели реального обеспечения доступа малообеспеченного человека к правосудию. Каждая региональная адвокатская палата проходит весь набор ошибок и препятствий самостоятельно, без учёта имеющегося опыта других регионов. Учитывая системность проблем, с которыми приходится сталкиваться адвокатскому сообществу, хочется предостеречь от рисков, которые неизбежно возникают при «освоении» бюджетных денег. Пусть никого не коробит избитое: «раньше сядешь, раньше выйдешь», но Самарская область стала полигоном, где обкатано всё: от лидерства в исследуемой области (до принятия Закона «О бесплатной юридической помощи в РФ» все пенсионеры региона имели право на момощь адвоката независимо от категории вопроса и размера пенсии) до проверок Счётной палаты, отказа от оплаты за выполненную работу без предоставления на проверку адвокатских производств, взыскания в арбитражном порядке 4,5 миллионов рублей с уполномоченного органа. Это окончательно испорнило отношения между адвокатурой региона и государственными структурами. Апофеозом стало вобуждение двух 6 В ЕСТНИ К П АСО 3 / 4 ( 4 2 / 4 3 ) 2 0 1 5

[close]

p. 9

с тат ь и . М н е н и я . Ко мм е н та р и и уголовных дел в отношении адвокатов за приписки объёмов выполненной помощи, прекращённых впоследствии по амнистии при непризнании вины адвокатами, но не возражавшими против подобного варианта прекращения преследования. Поныне Следственным Комитетом осуществляются вызовы всех граждан, обращавшихся за получением бесплатной юридической помощи в 2012–2015 годах. Начиная с 2013 года, Соглашение на участие адвокатов в государственной системе бесплатной юридической помощи Министерством социально-демографической и семейной политики Самарской области (уполномоченный орган) с адвокатской палатой не исполняется. Чтобы вновь привлечь самарских адвокатов к этому виду деятельности, когда государству понадобится наша помощь, бюджету придётся в несколько раз увеличить расценки, а палате – пересмотреть систему контроля за этой работой. Мною специально так подробно освечены все нюансы, чтобы заинтересовавшийся читатель вычленил собственную болезненную точку диагноза «Осторожно, бюджетние деньги!» Хочу предостеречь президентов тех адвокатских палат, которые до сих пор уверены, что личные дружеские отношения с руководителями региональных налоговых, уполномоченных и иных контролирующих органов спасут палаты от различных проверок. Все, кто претендует на выплаты из бюджета, должны быть готовы, что деньги рано или поздно посчитают. Лучше это сделать самим, поскольку вряд ли удастся доказать проверяющим, что адвокат в состоянии за месяц отработать 450 судодней или за оказание бесплатной юридической помощи малоимущим претендовать на 200–250 тысяч рублей ежемесячно. Руководители БЕСПЛАТНАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ ПОМОЩЬ адвокатских образований – налоговые агенты – должны тщательно следить за финансами. Адвокатские досье не могут быть выданы государственным органам для проверок (судебная практика в этой части однозначная и устоявшаяся), то контроль за качеством оказываемой юридической помощи в цивильном и уголовном судопроизводстве по делам, где плательщиком выступает государство, – это полномочия Совета адвокатской палаты и квалификационной комиссии. Лекарство от этой болезни одно: централизация в механизме распределения бесплатной юридической помощи и жесточайший контроль органов адвокатского самоуправления. Возражений этой позиции обычно два: нарушение адвокатской тайны и невозможность реализации вследствие объёма и дороговизны. Насчёт тайны всё просто: тайна в том, что, адвокат по делу ничего не делал, – её не грех раскрыть. К сожалению, общеизвестно, что адвокаты по назначению плохо готовятся к делам, на процессах пассивно присутствуют, «отбывая номер», не имеют досье – это и есть их главная тайна. Жалобы доверителей на такую работу бесконечны. Вред, причиняемый их деятельностью авторитету адвокатуры, – безмерен. Гнать таких надо из бесплатной системы, в частности, и из адвокатуры – в целом. Те, кто работают хорошо, заработают больше, а в общественном мнении корпорация только выиграет. В делах по назначению адвокаты принимают участие добровольно, следовательно, обязаны подчиняться требованиям о стандартах адвокатской деятельности. Комплесные плановые проверки содержания адвокатских досье, качества находящихся в них В ЕСТНИ К П АСО 3 / 4 ( 4 2 / 4 3 ) 2 0 1 5 7

[close]

p. 10

с тат ь и . М н е н и я . Ко мм е н та р и и правовых документов дисциплинируют и повышают общий профессиональный уровень каждого адвоката и корпорации в целом. Второе возражение сводится к восклицанию некоторых президентов адвокатских палат: это сколько же надо работать, чтобы всё перелопатить! Много. Работа нелёгкая и непопулярная, по результатам чаще всего приходится возбуждать множество дисциплинарных производств за неисполнение обязанности о ведении адвокатского досье. В целях повышения качества защиты по назначению, исключения вступления в дело адвокатов-дублёров назрела необходимость повсеместного введения новейших компьютерных технологий распределения и учёта движения дел: создание Центров субсидированной юридической помощи. Самара с 2007 года успешно осуществляет подобный проект, за это время трижды менялось программное обеспечение. Самарский опыт успешно используют адвокатские палаты Ставропольского Края, Курганской области, Чувашии, Тамбова. Самостоятельно разработаны аналогичные системы в Калининграде, Перми, Астрахани, Хабаровске. Все, кто ознакомился и попробовал, оценили достоинства и несомненные преимущества перед архаичными способами, используемыми с советских времён. При наличии Центра СЮП невозможна ситуация, когда долги бюджета перед адвокатской палатой исчисляются миллионами, а все увещевания, просьбы, обращения, воззвания остаются без внимания. За все годы существования Центра СЮП в Самаре мне ни разу не пришлось прибегнуть к возможности дать указание Центру о приостановлении приёма требований, но по каждому случаю обращения президента ПАСО о ликвидации задержек по оплате труда адвокатов служебные проверки в Судебном департаменте проводятся молниеносно и деньги поступают незамедлительно. Сформировано понимание: в чьих руках «ядерный чемоданчик». Так что польза налицо. Отсутствие централизованной системы распределения дел по назначению, состоящей из наёмных сотрудников (не адвокатов – руководителей адвокатских образований или членов совета), лишает адвокатские палаты механизма реализации решений, направленных на исключение случаев вступления в дело «карманых» адвокатов. В Центре СЮП прозрачно всё. По запросу адвоката, заключившего соглашение, Центр выдаёт сведения о времени поступления требования и адвокате, его исполнившим. Программа обеспечивает равномерное распределение дел между адвокатами, что легко проверяется и имеет немаловажное значение. Все переговоры с правоприменителями и адвокатами записываются­в голосовом формате, архивируются и могут быть использованы в процедуре дисциплинарного разбирательства. Исключена возможность принятия дел напрямую по просьбе­следователя, поскольку выписанный в этом случае ордер, «засветится» дважды при сверке. Вопросы статотчётности перестают быть проблемой. Казалось бы: зелёный коридор прогрессивному новаторству! Но процесс идёт очень медленно. В настоящее время Федеральная палата адвокатов озабочена этой ситуацией, создана специальная комиссия по данной тематике и разработке программы, которую сможет получить каждый заинтересованный регион. В идеале хорошо бы объединить петербургский порядок в процедуре допуска адвокатов к государственной системе бесплатной юридической помощи, ульяновские тарифы и уровень взаимодействия с государственными структурами в процессе реализации Закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации», самарско-пермско-калининградское регулирование вопросов назначения адвокатов для участия в уголовном судопроизводстве и крымско-украинскую схему финансирования проекта. Хочется пожелать ФПА РФ успехов в этом трудном деле. 8 В ЕСТНИ К П АСО 3 / 4 ( 4 2 / 4 3 ) 2 0 1 5

[close]

p. 11

с тат ь и . М н е н и я . Ко мм е н та р и и Ну как там, в Федеральной палате? Андрей Сучков Исполнительный Вице-президент Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, Вице-президент Палаты адвокатов Самарской области то самый задаваемый в последнее время вопрос, который приходится слышать от самарских коллег. Шестой месяц я работаю в Федеральной палате адвокатов РФ, оставаясь при этом членом совета и Вице-президентом Палаты адвокатов Самарской области. За это время улег­ лись первые яркие впечатления, появилось понимание направлений работы ФПА, по отдельным вопросам даже успела поменяться точка зрения, стало возможным сделать некоторые выводы. О первых впечатлениях. Федеральная палата адвокатов России расположена в красивом месте, думаю, что в одном из самых известных и знаковых для Москвы – в районе старого Арбата, в двух шагах от этой улицы. Совсем рядом – дом-музей А.С. Пушкина, памятник Б. Окуджаве, на каждом из домов – мемориальные доски в память о наших соотечественниках, оставивших заметный след в истории и культуре страны. Здание Федеральной палаты находится в одном из арбатских переулков – Сивцев Вражек, между Денежным и Плотниковым Э переулками. Сами названия, архитектура и окружающая атмосфера – мелодичны, красивы, неспешны и умиротворённы. Но переступая порог ФПА, сразу попадаешь в другой ритм. Жизнь в главной адвокатской палате насыщена и разнообразна. Прежде всего бросается в глаза большой объём переписки и телефонных переговоров с адвокатскими палатами регионов. Телефонные звонки с раннего утра и до позднего вечера. По причине разницы часовых поясов (в Москве – начало рабочего дня, на Камчатке он уже заканчивается) некоторые сотрудники ФПА начинают рабочий день на два часа раньше – с семи утра. При этом не всегда получается уйти пораньше с работы на те же два часа. Так что у кураторов адвокатских палат восточных регионов страны не самый спокойный рабочий график. (Андрей Владимирович скромно умалчивает, что он курирует Сибирский и Дальневосточный федеральные округа. – комм. Т. Бутовченко). Основная работа в Федеральной палате адвокатов – взаимодействие с региональны- В ЕСТНИ К П АСО 3 / 4 ( 4 2 / 4 3 ) 2 0 1 5 9

[close]

p. 12

с тат ь и . М н е н и я . Ко мм е н та р и и ми адвокатскими палатами, ответы на их вопросы, постановка задач, разрешение возникающих проблем, методическая деятельность. Приходится рассматривать большое количество жалоб и обращений граждан и организаций, ежедневно приходят запросы из различных органов государственной власти. Наиболее частые контакты, практически ежедневные, – с нашим профильным Департаментом по вопросам правовой помощи и взаимодействия с судебной системой Министерства юстиции РФ. Много времени занимает участие ФПА в законопроектной деятельности. Ведётся постоянный мониторинг появляющихся проектов федеральных законов, нормативных актов правительства, министерств и ведомств. Еженедельно президент Федеральной палаты адвокатов Ю.С. Пилипенко участвует в работе правительственной комиссии по нормотворчеству. Из всего массива проектов нормативных актов выбираются те, которые непос­ редственно касаются адвокатуры, затрагивают­ профессиональную деятельность адвоката, влияют на правовое регулирование гос­ структур и институтов гражданского общества, иные важные для адвокатуры законопроекты. Сотрудники аппарата ФПА и привлечённые адвокаты готовят отзывы положительного или отрицательного характера, которые затем направляются в ведомство, инициировавшее проект нормативного правового акта. Вот часть того перечня, что прошёл у меня на глазах и с моим участием: законопроекты об адвокатском запросе и расширении полномочий адвоката, об адвокатском удостоверении, о предельных сроках избрания президента адвокатской палаты, изменения в гражданское законодательство в части организационно-правовых форм адвокатских палат и адвокатских образований, о едином гражданско-процессуальном и арбитражно-процессуальном кодексе, о судебном приказе и расширении полномочий по рассмотрению дел в отсутствии сторон, о компенсации расходов на услуги представителя, о досудебном соглашении в уголовном судопроизводстве, о совершенствовании процедуры ответственности за разглашение данных предварительного следствия и обеспече- нии в ней прав адвокатов, о снятии защитником копий материалов уголовного дела, с которыми он был ознакомлен в процессе расследования, о проекте Кодекса об оперативно-розыскной деятельности, об ответственности за создание финансовых пирамид. Большой блок предложений Верховного Суда РФ о декриминализации уголовных деликтов, совершенствовании института освобождения от уголовной ответственности при самообороне и расширении её пределов при самообороне в жилище, о расширении полномочий полиции. Широкая дискуссия, требующая высочайшего уровня правовой аргументации, в том числе в области теории и философии права, проходила по вопросам объективной истины в уголовном процессе и введении уголовной ответственности юридических лиц. Пока можно сказать, что все позиции адвокатуры были услышаны. Иногда это проходило не только в форме отзывов на законопроект, но и в ходе публичных слушаний и весьма эмоциональных дискуссий в Государственной Думе, Совете Федерации, Администрации Президента РФ. Из всего массива проектов нормативных актов на первый план выходит Концепция реформирования рынка юридической помощи, работа над которой ведётся в рамках государственной программы «Юстиция». Для этих целей Минюстом России создана межведомственная рабочая группа, в состав которой входит достаточно большое количество адвокатов. Проведена колоссального объёма работа по формированию текста Концепции. При этом основная трудность была не в составлении текста, а в многочисленных переговорах с самим Минюстом, корпоративными юристами, юридическим бизнесом, иностранными юридическими фирмами и их российскими филиалами. Да и внутри адвокатуры первоначально шли достаточно жаркие споры о самой необходимости реформирования и объединения с неадвокатским юридическим сектором, направлениях развития адвокатуры, условиях вхождения юридического бизнеса в адвокатуру, необходимости распространения этого процесса на корпоративных 10 В ЕСТНИ К П АСО 3 / 4 ( 4 2 / 4 3 ) 2 0 1 5

[close]

p. 13

с тат ь и . М н е н и я . Ко мм е н та р и и юристов (юрисконсультов предприятий) и иностранные юридические фирмы. На сегодня можно подвести промежуточные результаты этого направления работы. Составлен текст Концепции реформирования рынка юридической помощи, который в первом приближении устраивает все стороны. Документ будет разослан в заинтересованные ведомства для сбора замечаний и предложений. Практика работы с законопроектами показывает, что на этом этапе часто появляются весьма неожиданные моменты и даже неприятные сюрпризы. Отдельный блок работы – представительская деятельность. Прежде всего, это взаимодействие с органами государственной власти, о чём немного уже было сказано. Вариантов и форм этой работы множество, перечислять все случаи – занятие утомительное. Но из всего ряда следует выделить два направления, которые являются весьма значимыми. Первое – это знаковое для нашего сообщества событие – выступление представителя адвокатуры, президента Федеральной палаты адвокатов Ю.С. Пилипенко на Пленуме Верховного Суда РФ при обсуждении постановления, посвящённого вопросам уголовной защиты. Само выступление яркое и информационно насыщенное. Этому предшествовала большая работа по формированию ряда позиций постановления Пленума. В результате итоговый вариант документа оформился в весьма благоприятном для адвокатуры виде. Многие неприемлемые для нашей профессии моменты в результате этой работы были из текста исключены. Вообще взаимоотношения между Верховным Судом РФ и Федеральной палатой адвокатов в последнее время значительно изменились в лучшую сторону. Помимо указанного случая Ю.С. Пилипенко представлял российскую адвокатуру в высшей судебной инстанции на круглых столах, посвящённых проблемам уголовного и гражданского судопроизводства. При этом к доводам адвокатуры стали прислушиваться и принимать их во внимание при формировании правовой политики, реализуемой судами. Есть надежда, что эта положительная тенденция будет повторятся и в отношениях между судебной властью и адвокатурой в регионах. Другим знаковым событием стал прошедший недавно в Минске форум адвокатур стран бывшего Советского Союза. Мероприятие прошло по инициативе и максимальной организационной поддержке Федеральной палаты адвокатов РФ. Фактически этим форумом возрождено содружество адвокатур бывших союзных республик, налажен конструктивный диалог, обмен опытом, намечены перспективы сотрудничества с целью выработки наиболее эффективных путей развития адвокатской профессии. Принято решение о ежегодном проведении совместных встреч национальных адвокатур поочередно на территории каждой из стран-участниц. Несколько штрихов личного характера. Ранее из редких контактов с ФПА РФ у меня уже сложилось впечатление, что аппарат Федеральной палаты профессионален, приветлив и отзывчив. Теперь в ежедневном общении и сотрудничестве выяснилось, что в этих оценках я не ошибся. В процессе работы очень многому пришлось учиться у сотрудников аппарата. Хочется с благодарностью отметить, что их доброжелательность и профессионализм сильно помогли мне на достаточно трудном этапе становления в новой должности и в новом коллективе. Объём статьи не даёт возможности полностью рассказать о всех направлениях деятельности Федеральной палаты адвокатов РФ. За рамками осталась научная деятельность и работа Научно-консультативного совета ФПА РФ, организация учёбы и повышения квалификации адвокатов в Москве и в регионах,­ спортивные мероприятия адвокатов, издательская деятельность, работа, проводимая Комиссией по этике и стандартам. Отдельная тема – деятельность Комиссии по защите прав адвокатов. Очень интересна работа департамента информационного обеспечения ФПА, редакции «Новой адвокатской газеты», сайтов ФПА и АГ и продвижение их в социальных сетях. Надеюсь, «Вестник ПАСО» предоставит мне в дальнейшем возможность продолжить этот рассказ. В ЕСТНИ К П АСО 3 / 4 ( 4 2 / 4 3 ) 2 0 1 5 11

[close]

p. 14

с тат ь и . М н е н и я . Ко мм е н та р и и Практика применения Арбитражными судами ст. 333 ГК РФ. Уменьшение договорной неустойки Елена Беленькая адвокат Палаты адвокатов Самарской области, Самарская областная коллегия адвокатов, Индивидуал Н а волне кризиса 2014–2015 годов, который по прогнозам многих политологов и экономистов ещё будет продолжаться в ближайший год, всё больше и больше участников хозяйственных отношений обращаются в арбитражные суды с исками к своим контрагентам о взыскании задолженностей по различным договорам и неустойки за несвоевременное исполнение обязательств, которая зачастую ничуть не меньше, чем сама сумма основного долга. Любой уважающий себя юрист, конечно же, будет заявлять ходатайство, представляя интересы ответчика о снижении суммы неустойки и применении судом ст. 333 ГК РФ. Однако ситуация с неустойкой может явно осложниться, если эта неустойка выражена в иностранной валюте – долларах и евро. Действительно, предположим, стороны заключали договор в 2013 году, когда доллар стоил 33,6 руб., а в процессе исполнения обязательств возрос в два раза и к моменту образования долга составил 56 руб. Соответственно, и неустойка, насчитанная на сумму долга, тоже будет в долларовом выражении и в пересчёте на рубли составит приличную сумму, иногда просто неприподъёмную для должника. Можно ли рассчитывать в этом случае на применение судом ст. 333 ГК? Если да, то каким образом суд будет уменьшать размер неустойки? Я полагаю, что положительный ответ для ответчика возможен, если вы сможете убедить суд в некоторых правовых парадигмах, плюс имеющаяся, хоть и небольшая, но положительная всё же судебная практика по данному вопросу, которой спешу с вами поделиться. Итак, начнём со следующего: предоставленная суду возможность снижать размер неустойки является одним из правовых способов, направленных против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, т.е. на реализацию требования ст. 17 Конституции РФ, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Статья 333 ГК РФ предусматривает, что суды вправе уменьшить размер неустойки в случае, если неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств. В соответствии с пунктом 10 ст. 272 Кодекса, расходы, выраженные в иностранной валюте, для целей налогообложения пересчитываются в рубли по официальному курсу, установленному Центральным Банком Российской Федерации на дату признания соответствующего расхода. В силу пункта 2 ст. 317 ГК РФ в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, экви- 12 В ЕСТНИ К П АСО 3 / 4 ( 4 2 / 4 3 ) 2 0 1 5

[close]

p. 15

с тат ь и . М н е н и я . Ко мм е н та р и и валентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. С учётом того, что курс доллара США на день заключения спорного договора, к примеру, составлял 33,36 руб., а на момент предъявления исковых требований, к примеру, – 65,40 руб., то взыскиваемая Ответчиком сумма неустойки фактически увеличивается в два раза по причинам изменившейся экономической ситуации и ведёт к неосновательному обогащению Ответчика, так как предмет спора приобретался/исполнялся за иностранную валюту (доллары), но фактически по курсу 33,36 руб. за одну условную единицу. Таким образом, с учётом того, что резкий скачок курса доллара не должен стать основанием для экономически не обусловленного обогащения одного участника договора за счёт другого и послужить основанием для нарушения баланса интересов участников спора, вполне целесообразно рассчитать взыскиваемую сумму неустойки по курсу, существовавшему на момент исполнения своих обязательств Ответчиком (то есть, с расчётом 1 доллар=36,60 рублей). Данная позиция согласуется с Определением­ ВАС от 05.07.2012 года №ВАС-854/12, которое говорит о степени соразмерности заявленной истцом неустойки последствиям нарушения обязательства и является оценочной категорией,­ в силу чего только суд вправе дать оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения и обстоятельств конкретного дела в соответствии со статьей 71 АПК РФ. Более того, Конституционный Суд РФ в Определении от 21.12.2000 №263-О указал, что предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в случае её чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательств, является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, то есть, на реализацию требования ст. 17 Конституции РФ, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Таким образом, гражданское законодательство предусматривает неустойку в качестве способа обеспечения исполнения обязательств и меры имущественной ответственно- сти за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, а право снижения неустойки предоставлено суду в целях устранения явной её несоразмерности последствиям нарушения обязательств. В Постановлении от 22.12.2011 №81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 ГК РФ» Пленума ВАС в качестве основного критерия соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства суд предложил исходить из двукратной учётной ставки рефинансирования Банка России, существовавшей в период такого нарушения, при условии, что средний размер платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями субъектам предпринимательской деятельности в период нарушения обязательства, ниже вышеуказанного показателя. Аналогичные выводы содержатся в решении Арбитражного суда г. Москвы от 31 января 2012 года по делу №А40-37258/2011. Ставка рефинансирования ЦБ РФ на дату просрочки составляет 8,25  % годовых. В соответствии со ст. 4 ФЗ от 10.07.2002 №86-ФЗ «О ЦБ РФ», анализ денежно-кредитных отношений и публикация соответствующих материалов и статистических данных является одной из основных функций ЦБ РФ. Согласно сведениям, размещённым в открытом доступе на официальном сайте ЦБ РФ, средневзвешенные проценты ставки по кредитам, предоставленным кредитными организациями нефинансовым организациям, к которым относится и Ответчик, в рублях в период нарушения обязательств составляли от 0,2% до 5,2% годовых в зависимости от срока погашения, что существенно ниже двукратной учётной ставки Банка России, действовавшей в тот же период. Всё вышеизложенное, является безусловными аргументами в пользу должника, попавшего в ситуацию, когда кредитор вполне реально может обогатиться за счёт резко изменившейся экономической ситуации, резко возросшего курса валюты. Думаю, что стоит оговориться, если, предположим, сам кредитор в момент неисполнения должником своих обязательств по договору несёт реальные убытки, которые находят своё документальное подтверждение, рассчитывать на снижение договорной неустойки вряд ли стоит рассчитывать. Однако, если кредитор, условно гово- В ЕСТНИ К П АСО 3 / 4 ( 4 2 / 4 3 ) 2 0 1 5 13

[close]

Comments

no comments yet